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H-1B雇主可以降薪、停工待岗,或让员工去外地远程办公吗?

H-1B雇主受劳工条件申请(LCA)约束,必须支付不低于实际工资与现行工资中较高者的法定薪酬;因雇主原因缺少工作任务不能免除发薪义务,而跨地区更换办公地点可能触发新的LCA与H-1B变更申请要求。

在H-1B工作签证期间,雇主不能随意把薪水降到法定标准以下,也不能因为公司暂时没有项目或任务而停止发薪(俗称“挂靠待岗”或benching)。至于能否去另一个城市工作,则取决于新地点是否超出了原批准文件覆盖的就业区域;如果超出了原区域且不符合短期外派等豁免条件,雇主通常必须先获得新的劳工条件申请并向移民局提交变更申请。

什么是LCA?雇主承诺的H-1B最低工资怎么算?

劳工条件申请(Labor Condition Application,简称LCA,即ETA 9035或9035E表格)是雇主向美国劳工部作出的合规承诺,用来支持H-1B(以及E-3和H-1B1)申请。LCA本身不是独立的工作许可,也不是申请绿卡时使用的永久劳工证。

雇主在签署LCA时承诺,在整个获批雇用期间向H-1B员工支付“法定要求工资”(required wage rate)。这一工资标准并不是雇主随意填写的头衔或薪资标签,而是以下两项中的较高者:

  • 实际工资(Actual wage):雇主在工作地点向具有类似经验、资历、教育背景、工作职责和专业知识的同类员工支付的薪酬水平。如果该工作地点没有其他同类员工,则以雇主支付给该H-1B员工本人的工资为准。若雇主薪酬体系在LCA有效期内有生活成本上调或职级晋升等常规调薪,通常也应按同等规则适用于H-1B员工。
  • 现行工资(Prevailing wage):在提交LCA时,该职业分类在拟就业区域(area of intended employment)内的市场现行工资水平。

因此,只要降薪后的金额低于“实际工资”与“现行工资”中的较高者,或者造成未授权扣款使实发工资跌破法定标准,就会违反LCA工资义务。此外,雇主还必须按与美国本土员工相同的标准向H-1B员工提供福利及参保资格。

公司没活干,可以让H-1B员工无薪待岗吗?

通常不可以。法规对“非生产状态”(nonproductive status)有明确划分:

  • 必须照常发薪的情况:如果H-1B员工因为雇主的决定(例如缺乏分配的工作任务)、尚未取得许可或执照等原因处于待岗状态,雇主仍须按LCA所列职业的法定要求工资足额发薪。全职支薪员工需领取全额按比例计算的薪水;全职时薪员工通常需按每周40小时(或雇主能证明的其他全职标准工时)计薪;兼职员工则需按I-129申请表(美国移民局非移民工作者申请表)上注明的工时(若为工时区间,则不低于平均工时且绝不低于区间下限)计薪。
  • 无需发薪的例外情况:如果待岗是由与工作无关、且出于员工自愿请求和个人便利的原因造成(例如在美国旅游、照顾生病亲属),或因员工自身暂时无法工作(例如产假、车祸导致暂时丧失劳动能力),只要雇主福利计划或《家庭与医疗休假法》等其他法律未要求带薪,雇主在该期间无需支付法定要求工资。

另外,如果雇佣关系已经发生真实有效的终止(bona fide termination),雇主按规定通知国土安全部撤销申请并在适用情况下承担返程交通费后,发薪义务才会随之结束。

换城市或远程办公,一定需要重新提交H-1B变更申请吗?

并非所有办公地址变动都需要提交变更申请,关键在于工作地点变化是否构成“实质性变更”(material change)。

根据美国公民及移民服务局(USCIS)法规,如果工作地点变更到了另一个地理区域,导致需要向USCIS认证一份新的对应LCA,这属于实质性变更。除非员工符合H-1B可携性(portability)规定,否则雇主必须在变动发生前提交变更或新申请,且员工在获批生效前不得按变更后的条件工作。

在没有其他雇用条件实质性变更的前提下,以下几类常见情形不需要提交新的或变更后的H-1B申请:

  • 同一就业区域内搬迁:新工作地点仍在当前获批H-1B所依据LCA列明的“拟就业区域”之内。
  • 短期外派(Short-term placement):在1年期内将员工派往拟就业区域以外的工作地点累计不超过30天;或者在满足以下全部条件时累计不超过60天:员工在原固定工作地点保留办公工位、1年内在原固定工作地点工作相当长时间,且员工居住地在原固定工作地点区域而非短期外派区域。
  • 非工作场所活动或流动性工作:员工前往非工作地点参加员工发展培训且在任一地点停留时间很短;或者该职业本身具有流动性(peripatetic),即日常职责原本就需要频繁奔走于不同地点(纯流动性工作单次访问不超过连续5个工作日;以固定地点为主、偶尔外出的工作单次访问不超过连续10个工作日)。

来源

  1. 20 CFR 655.731: H-1B required wage
  2. 8 CFR 214.2(h)(2)(i)(E): material changes and worksite changes